La Ley de Inversión Extranjera deja de lado el tema de las estructuras de la VIE, pero deja una posibilidad para la VIE con una cláusula general.
La estructura VIE se usa comúnmente para eludir las restricciones de inversión extranjera de China en algunos sectores sensibles. La legitimidad y estabilidad de las estructuras VIE siempre han sido el foco de los inversionistas extranjeros. Sin embargo, la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China promulgada en marzo de 2019 guarda silencio sobre si la estructura de la VIE debe incluirse en el alcance regulatorio de la inversión extranjera. Este artículo dará una introducción básica a la estructura de la VIE, y revisará brevemente la evolución legislativa de este tema en la Ley de Inversión Extranjera y pronosticará la actitud regulatoria futura.
I. Una breve introducción de la estructura VIE
1. La aplicación de estructuras VIE en China
Entidad de interés variable ("VIE") es un término utilizado por primera vez por el Consejo de Normas de Contabilidad Financiera de los Estados Unidos (FASB) en la Interpretación N ° 46. En China, la estructura VIE también se conoce como "control basado en acuerdos", lo que significa que una entidad extranjera que cotiza en bolsa controla una empresa china a través de una serie de acuerdos contractuales, con el fin de eludir la restricción y regulación de China sobre la entrada inicial de inversión extranjera. fusiones y adquisiciones extranjeras y cotización en el extranjero.
En China, este modo se utilizó por primera vez en 2000. En ese momento, la empresa china de noticias en Internet Sina cotizaba en los Estados Unidos, lo que se convirtió en una empresa con inversión extranjera. Para eludir las restricciones del gobierno chino a la inversión extranjera en la industria de las telecomunicaciones de valor agregado, Sina adoptó la estructura VIE.
En los siguientes diez años, las estructuras de VIE proporcionaron un modelo maduro para que las empresas de Internet chinas (Tencent, Baidu, Youku, RENN, Jiayuan, Tudou, etc.) cotizaran con éxito en los Estados Unidos, y también se convirtieron en un arma mágica de las empresas de Internet chinas. para operaciones de capital en el extranjero.
Por lo tanto, VIE juega un papel importante en el desarrollo de industrias donde la inversión extranjera está restringida, como la industria de Internet. Si se niega la legalidad del modelo, estas restricciones pueden causar la desaceleración o incluso el estancamiento de muchas industrias restringidas a la inversión extranjera. En consecuencia, el gobierno chino y las autoridades reguladoras siempre han reconocido implícitamente la legitimidad del modelo VIE.
2. Estructuras VIE típicas
Una estructura de VIE típica generalmente incluye las siguientes cuatro partes principales.
- Una empresa china funciona como la empresa operativa nacional real ("OPCO"), gestionando el negocio en el que la inversión extranjera está prohibida o restringida, pero tiene la necesidad de cotización o financiación en el extranjero.
- Los fundadores de la empresa generalmente establecen una empresa en las Islas Vírgenes Británicas como accionista (BVI SPV) y una empresa ("Cayman Co.") en las Islas Caimán para cotizar en el futuro ("ListCo."). Antes de salir a bolsa, Cayman Co., como plataforma de financiación ("Vehículo de financiación"), también puede presentar inversores financieros ("inversores VC / PE") para recaudar fondos para el desarrollo de la empresa. Al mismo tiempo, Cayman Co. también establecerá un plan de propiedad de acciones para empleados ("ESOP"). Además, Cayman Co. establecerá una subsidiaria de propiedad total en Hong Kong ("HK SPV"). Luego, HK SPV establecerá una empresa de propiedad totalmente extranjera ("WFOE") en China.
- La WFOE firmará una serie de acuerdos ("Acuerdos VIE") con OPCO y sus accionistas, que incluyen "Acuerdo de compromiso de capital", "Acuerdo de operación comercial", "Acuerdo de servicio exclusivo", "Acuerdo de voto encomendado" y "Opción exclusiva". Acuerdo ”, etc. Aunque no existe un control de equidad directo entre la WFOE y la OPCO, al concluir los Acuerdos VIE, la WFOE puede realmente controlar la OPCO y obtener las ganancias de la operación de la OPCO.
- A través de estos acuerdos, Cayman Co. en última instancia controla OPCO y sus accionistas, lo que hace que opere de acuerdo con la voluntad de Cayman Co., y garantiza que las ganancias operativas de OPCO se transfieran a Cayman Co. en el extranjero después del pago de impuestos.
II. La Ley de Inversión Extranjera deja de lado la cuestión de las estructuras VIE
El Ministerio de Comercio publicó la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China (borrador para comentarios) en enero de 2015 (“Borrador de 2015 para comentarios”). En el Borrador de Comentarios de 2015, la Estructura VIE fue claramente reconocida como una modalidad de inversión extranjera, incorporada así en la regulación de la inversión extranjera. El artículo 15 estipulaba que los inversionistas extranjeros que controlaban o poseían derechos de una empresa nacional mediante contratos, fideicomisos u otros métodos se considerarían como inversión extranjera, y estaba sujeto a las disposiciones sobre ingreso inicial, revisión de seguridad y reporte de información en el Ley de Inversiones Extranjeras. El artículo 18 disponía que el “control” incluía métodos como convenios, fideicomisos o cualquier otro medio que pueda ejercer una influencia decisiva en el negocio, las finanzas, el personal o la tecnología.
Sin embargo, la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China (Borrador) publicada el 23 de diciembre de 2018 (“Borrador de 2018”) no mencionó la Estructura VIE en el Borrador de 2015 para Comentarios. En su lugar, se añadió una nueva cláusula general sobre métodos de inversión extranjera: "Los inversores extranjeros invierten en China mediante otros métodos estipulados por leyes, reglamentos administrativos o disposiciones del Consejo de Estado". En otras palabras, como la Ley de Inversión Extranjera de 2019 siguió el texto del Borrador de 2018, la legitimidad de la Estructura VIE y su regulación se volvieron a suspender.
III. Una expectativa de regulación futura
La Ley de Inversión Extranjera evita estipular la legitimidad y el modo regulatorio de la Estructura VIE, pero deja una posibilidad para la VIE con una cláusula catch-all. Sin embargo, creemos que las autoridades administrativas solo pueden establecer pilotos regulatorios en sectores sensibles específicos para evitar la circunstancia de restricciones a la inversión en estas áreas, como en la educación privada (que se introducirá en detalle en la Ley de Inversión Extranjera Serie -07); pero puede permanecer tácito sobre la legitimidad de la estructura VIE en la mayoría de las otras áreas.
Foto de Roman Voronin (https://unsplash.com/@imvoronin) en Unsplash
Colaboradores: Xiaodong dai 戴晓东
