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¿Cómo puede un inversor extranjero establecer una sociedad de responsabilidad limitada en China?

Sol, 07 Mar 2021
Categorías: Perspectivas
Colaboradores: Guodong Du 杜国栋

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Como expliqué en mi publicación anterior, si los inversores extranjeros desean ingresar al mercado chino, pueden considerar primero establecer una sucursal (oficina de representación). Si los inversores extranjeros desean seguir localizando sus negocios en China, pueden considerar la posibilidad de establecer una sociedad de responsabilidad limitada.

Este artículo se centrará en cómo un inversor extranjero debe establecer una sociedad de responsabilidad limitada en China, es decir, una empresa con inversión extranjera (FIE).

 (Nota: esta publicación solo se centrará en la sociedad de responsabilidad limitada y las FIE en esta publicación solo se refieren a las empresas en forma de sociedad de responsabilidad limitada).

1. ¿Pueden los inversores extranjeros establecer empresas con inversión extranjera en China? 

Sí, los inversores extranjeros pueden establecer una empresa, única o conjuntamente con otros inversores en China, y también pueden fusionarse y adquirir acciones o participaciones de empresas nacionales en China. Estas empresas incluyen sociedades de responsabilidad limitada, sociedades anónimas y sociedades anónimas. Sin embargo, las FIE en este artículo solo se refieren a sociedades de responsabilidad limitada.

2. ¿Qué inversores extranjeros pueden establecer empresas con inversión extranjera en China?

Las personas, empresas u otras organizaciones extranjeras pueden establecer empresas de inversión extranjera en China.

3. ¿Existe una cantidad mínima legal de capital social para las empresas con inversión extranjera?

Depende. 

A excepción de las industrias especiales, no existe una cantidad mínima legal de capital social para una sociedad de responsabilidad limitada en China. 

Estas industrias especiales generalmente incluyen las industrias de banca, valores, fondos, inversión, seguros, publicaciones, construcción, turismo, telecomunicaciones, transporte internacional de carga o aéreo, etc.

4. ¿Se requiere que el capital social de las empresas con inversión extranjera se pague en una suma global?

No.

El capital social serán las aportaciones de capital en la cantidad suscrita por todos los accionistas registrados en la autoridad de registro de sociedades.

Los accionistas realizarán la aportación de capital que suscriban dentro del plazo previsto en los Estatutos Sociales de la sociedad. 

Es decir, los accionistas no estarán obligados a realizar el aporte de capital que suscriban cuando se constituya la sociedad. Los accionistas pueden especificar en los Estatutos Sociales cualquier momento durante el período comercial de la Compañía como fecha para realizar una aportación de capital.

5. ¿Existen restricciones en los sectores para la inversión extranjera?

Existen algunas restricciones, pero su alcance se está reduciendo gradualmente.

Cuando un inversionista extranjero tiene la intención de establecer una FIE, si su ámbito comercial no está incluido en la Lista Negativa (es decir, las Medidas Administrativas Especiales para el Acceso a la Inversión Extranjera (外商 投资 准入 特别 管理 措施)) promulgada por el gobierno chino, la que la FIE pretenda ejecutar no estará sujeta a las restricciones impuestas a los inversores extranjeros.

Si su ámbito de negocio está incluido en la Lista Negativa, los inversores extranjeros estarán sujetos a las restricciones:

(1) La ley china no permite que un inversionista extranjero realice una inversión relacionada con los Sectores Prohibidos establecidos en la Lista Negativa, como tierras raras, tabaco, medicina tradicional china, servicio legal, cartografía, noticias, publicación (incluida la publicación en línea) , cine y televisión, subasta de reliquias culturales, etc.

(2) Si los inversionistas extranjeros desean ingresar a los Sectores Restringidos en la Lista Negativa, la FIE deberá cumplir con los requisitos de porcentajes de participación, altos funcionarios y otras medidas administrativas especiales para el acceso restrictivo especificadas en la Lista Negativa, y deberá obtener la aprobación de la Gobierno chino. Las áreas restrictivas incluyen industrias de automóviles (excepto vehículos de nueva energía), plantas de energía nuclear, transporte aéreo, aeropuertos civiles, telecomunicaciones, etc.

El gobierno chino actualizará periódicamente la Lista Negativa para reducir gradualmente el alcance de las restricciones. El 23 de junio de 2020 se publicó la última versión de la Lista Negativa:

I. Las Medidas Administrativas Especiales para el Acceso a la Inversión Extranjera (Lista Negativa) (外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edición 2020)

ii. Las Medidas Administrativas Especiales para el Acceso a la Inversión Extranjera en la Zona Piloto de Libre Comercio (Lista Negativa FTZ) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (Edición 2020)

Para eludir la aplicación de la Lista Negativa, muchos inversionistas extranjeros adoptan la estructura VIE, es decir, la estructura mediante la cual los inversionistas extranjeros controlan una empresa nacional china mediante una serie de contratos, y luego la empresa nacional ingresa al mercado chino bajo regulación.

Esta práctica es muy común para las empresas de TMT en China, porque la mayoría de los inversores en tales empresas son fondos de capital de riesgo extranjeros. El gobierno chino ha sido consciente de esta situación desde hace mucho tiempo, pero aún tiene que decir si la prohibirá para evitar un impacto en la financiación de las empresas TMT.

6. ¿La inversión extranjera está sujeta a la revisión de seguridad del gobierno chino?

Depende.

Bajo las siguientes dos circunstancias, los inversionistas extranjeros deberán realizar declaraciones para revisión de seguridad antes de la inversión:

I. cuando la inversión involucre a la industria de defensa nacional, o se planee realizar la inversión en áreas circundantes a las instalaciones de defensa nacional;

ii .. donde los inversionistas invierten en productos agrícolas importantes o clave, energía, recursos, fabricación de equipos, infraestructura, transporte, productos culturales, tecnología de la información, Internet, finanzas y tecnología, y obtienen el control de facto de la empresa invertida. 

7. ¿Estará sujeta la inversión extranjera a una revisión antimonopolio por parte del gobierno chino?

Depende.

Si la fusión y adquisición de empresas chinas por inversores extranjeros constituye la concentración de operadores comerciales (CBO), los inversores extranjeros también deberán informar al gobierno chino y aceptar la revisión.

De conformidad con el Reglamento sobre el umbral de declaración para la concentración de operadores comerciales (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) promulgado en 2008, si la CBO cumple las siguientes condiciones, los operadores comerciales pertinentes deberán solicitar la aprobación a la agencia policial:

(1) el volumen de negocios global total de todos los operadores comerciales involucrados en la CBO en el año contable anterior excede los 10 mil millones CNY con al menos dos operadores comerciales con un volumen de negocios de más de 400 millones CNY cada uno dentro del territorio de China en el año contable anterior ;

(2) el volumen de negocios total de todos los operadores comerciales involucrados en la CBO dentro del territorio de China en el año contable anterior supera los 2 millones CNY con al menos dos operadores comerciales que tienen cada uno un volumen de negocios de más de 400 millones CNY en el territorio de China en el año contable anterior.

8. ¿Se requiere que la FIE tenga un permiso para operar su negocio?

Depende.

A excepción de las áreas restringidas especificadas en la Lista Negativa mencionada anteriormente, las empresas con inversión extranjera, al igual que las empresas nacionales en China, no están obligadas a solicitar un permiso para la mayoría de sus negocios.

Sin embargo, en industrias específicas, la ley china exige que todas las empresas, ya sean nacionales o empresas con inversión extranjera, soliciten un permiso antes de ejecutar sus negocios, como empresas de catering, hoteles, empresas de recreación e Internet, etc. ejercer cualquier impacto sobre el medio ambiente y la seguridad contra incendios, también se requerirá el examen y la aprobación correspondientes.

9. ¿Cuántos accionistas tendrá una FIE?

Si el inversor extranjero crea una sociedad de responsabilidad limitada, el número de accionistas debe ser inferior a 50.

Si se trata de una sociedad anónima por acciones, el número de accionistas debe estar en el rango de 2 a 200, y más de la mitad de los cuales deben tener domicilio en China.

10. ¿A qué tipo de riesgos de inversión se enfrentarán los accionistas de FIE?

El accionista de una sociedad de responsabilidad limitada responderá frente a la sociedad en la medida de la aportación de capital que suscriba.

Esto también significa que si los accionistas no han pagado sus aportes de capital y los activos de la empresa son insuficientes para pagar sus deudas, los accionistas deberán compensar el monto de las aportaciones de capital pendientes necesarias para ayudar a la empresa a saldar las deudas. .

11. ¿Qué tipo de activos puede utilizar un inversor extranjero como contribución de capital?

Los accionistas pueden realizar aportes de capital en moneda o en la propiedad no monetaria que puede ser valorada en moneda y transferible de acuerdo con la ley, tales como objetos físicos, propiedad intelectual y derechos de uso de la tierra, excepto la propiedad que no puede ser utilizada como un aporte de capital de acuerdo con las leyes o reglamentos administrativos.

12. ¿Pueden los inversores extranjeros enviar sus ganancias de inversión fuera de China?

Un inversionista extranjero puede, de acuerdo con la ley, transferir libremente hacia adentro y hacia afuera sus contribuciones, ganancias, ganancias de capital, ingresos por enajenación de activos, regalías de derechos de propiedad intelectual, compensación o indemnización legalmente obtenida, ingresos por liquidación, etc. territorio de China en CNY o en moneda extranjera.

13. ¿Qué artículos deben registrarse cuando se establece una FIE?

Los elementos registrados de las FIE incluyen: (1) nombre; (2) domicilio; (3) nombre del representante legal; (4) capital social; (5) tipo de empresa; (5) alcance comercial; (7) término comercial; y (8) nombre del accionista.

En particular, el capital social se calculará en RMB. Por lo tanto, si una FIE se invierte en moneda extranjera, el capital social también se convertirá al monto en RMB.

14. ¿Cómo nombrar una FIE?

El nombre de una FIE utilizará caracteres chinos.

El nombre de una empresa constará de cuatro elementos: (1) las regiones administrativas donde está ubicada; (2) nombre comercial; (3) características de la industria u operación comercial de la FIE; (4) forma de organización. 

Por ejemplo, la empresa Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 服务 有限公司), tiene los cuatro elementos mencionados.

15. ¿Cuál es la estructura de gobierno corporativo de las empresas con inversión extranjera?

En China, la estructura de gobierno corporativo está formada por accionistas, directores, supervisores, gerentes y representantes legales. La ley china no impone restricciones de nacionalidad a los candidatos para estos puestos.

(1) Junta de accionistas

Si una empresa tiene más de un accionista, se constituirá en junta de accionistas.

Derecho de voto: los accionistas ejercerán el derecho de voto en la junta de accionistas en proporción a sus respectivas aportaciones de capital, pero podrán establecerse otras modalidades de voto en los Estatutos Sociales.

Método de votación: la adopción de acuerdos sobre las siguientes materias requerirá la aprobación de accionistas que representen dos tercios o más de los derechos de voto: (1) la junta de accionistas toma el acuerdo de modificación de los estatutos de la sociedad, aumento o disminución de los capital; (2) resolución sobre fusión, escisión, disolución o cambio de forma social de la sociedad. Lo anterior es un requisito legal obligatorio. La votación sobre otros asuntos puede ser decidida por los estatutos a discreción de la empresa.

(2) Junta directiva

La empresa puede tener un solo director ejecutivo o una junta directiva compuesta por 3-13 personas. Los directores de la empresa tienen un mandato de hasta tres años, que también pueden ser reelegidos.

Derecho de voto: un director tiene un voto.

Método de votación: La votación puede ser decidida por los Estatutos Sociales a discreción de la empresa.

(3) Supervisor

La empresa puede tener solo uno o dos supervisores, o una junta de supervisores con más de tres supervisores. Los supervisores de la empresa tienen un mandato de hasta tres años, que también pueden ser reelegidos.

(4) Gerente

Una empresa puede tener gerentes que sean responsables de la junta directiva.

(5) Representante legal

La empresa debe designar a una persona como su representante legal. Los Estatutos Sociales podrán estipular que el presidente del consejo o el gerente actúe como representante legal.

En caso de cambio de representante legal de una empresa, la empresa deberá realizar los trámites para el registro del cambio.

El representante legal podrá manifestar su intención en nombre de la empresa. En muchos casos, el gobierno o los socios comerciales requerirán que el representante legal firme los documentos.

Si el tribunal o el gobierno determina que la empresa asume responsabilidades, es posible que el representante legal también deba asumir las responsabilidades personales correspondientes.

16. ¿Pueden las empresas con inversión extranjera cotizar en China o recaudar fondos de otras formas?

Las empresas con inversión extranjera pueden recaudar fondos mediante una oferta pública de acciones, bonos corporativos y otros valores o por otros medios. 

17. ¿Pueden las empresas con inversión extranjera adquirir derechos de uso de la tierra en China?

Sí.

Las empresas con inversión extranjera pueden obtener derechos de uso de la tierra en China, incluida la adquisición del derecho de uso de la tierra del gobierno o la compra del derecho de uso de la tierra a otras empresas.

De hecho, ninguna empresa puede ser propietaria de la tierra en China. Porque la tierra en China es propiedad exclusiva del Estado o de las comunidades rurales.

Sin embargo, este tipo de derecho de uso de la tierra ha sido muy similar a la “propiedad”, según la cual las empresas con inversión extranjera pueden adquirir el derecho de uso de la tierra otorgado por los departamentos administrativos de la tierra de los gobiernos. Pueden construir casas en la tierra y disfrutar de la propiedad de las casas, y también pueden hipotecar el derecho de uso de la tierra para su financiamiento.

El derecho de uso de la tierra tiene un plazo efectivo, como 70 años para fines residenciales, 50 años para fines industriales y 40 años para fines comerciales, turísticos y recreativos.

De conformidad con el Código Civil de China, cuando la tierra en cuestión es tierra residencial, el plazo del derecho de uso de la tierra puede extenderse automáticamente sin solicitud. Cuando se trate de la tierra para otros fines, el titular del derecho de uso de la tierra puede solicitar una extensión del plazo.

18. ¿Las empresas con inversión extranjera serán expropiadas por el gobierno chino?

Depende.

De acuerdo con la ley, en general, el Estado no expropiará la inversión de inversionistas extranjeros. Sin embargo, en circunstancias especiales, el Estado puede expropiar o exigir una inversión realizada por inversionistas extranjeros para intereses públicos de conformidad con la ley. Dicha expropiación o requisa se realizará de conformidad con los procedimientos legales y se otorgará una compensación justa y razonable de manera oportuna.

19. ¿Las empresas de inversión extranjera deben establecer sindicatos?

Los trabajadores y miembros del personal de las FIE tienen derecho a establecer sindicatos de conformidad con la ley.

En el caso de que una empresa tenga más de 25 afiliados sindicales, deberá establecer un comité sindical de base (el “sindicato de base”); en caso de tener menos de 25 afiliados sindicales, podrá constituir un sindicato de base o elegir un coordinador.

Se establecerán sindicatos locales a todos los niveles en lugares por encima del nivel de condado. La Federación de Sindicatos de China será establecida uniformemente por el Estado. Si un miembro de un sindicato en una empresa desea establecer un sindicato de base, debe informarlo al sindicato del siguiente nivel superior para su aprobación.

Colaboradores: Guodong Du 杜国栋

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