En cuanto a la modalidad administrativa de inversión extranjera, China está estableciendo una "Lista Negativa de Trato Nacional Previo al Establecimiento" para reemplazar la "Lista Positiva" anterior.
El trato nacional generalmente significa que un estado da a los demás el mismo trato que a sus propios nacionales. [1] En China, el término "trato nacional previo al establecimiento" se refiere al trato otorgado a los inversores extranjeros y sus inversiones en la etapa inicial de entrada de la inversión, que no es menos favorable que el otorgado a los inversores nacionales y sus inversiones. En la actualidad, China acaba de comenzar a adoptar paso a paso el “trato nacional previo al establecimiento”. Antes de eso, los inversores extranjeros no tenían derecho a un trato nacional en la etapa de entrada inicial, durante la cual la inversión extranjera estaba sujeta a más restricciones, como la aprobación previa del gobierno chino. Por lo tanto, el trato nacional previo al establecimiento permite en realidad a los inversores extranjeros disfrutar de un trato igual al de sus homólogos chinos en todos los aspectos de la inversión.
Sin embargo, el trato nacional previo al establecimiento generalmente tiene algunas limitaciones. Al practicar el trato nacional previo al establecimiento para la inversión extranjera, un Estado normalmente emitirá una lista negativa al mismo tiempo. [2] La Lista Negativa es una medida administrativa especial implementada por el Estado para la inversión extranjera, que prohibirá o restringirá la inversión extranjera en determinadas industrias. El Estado otorgará trato nacional a la inversión extranjera en sectores fuera de la Lista Negativa. China ha adoptado el sistema de Lista Negativa en los últimos años, por el cual a los inversores extranjeros solo se les prohibirá invertir en los sectores de la lista. Antes de eso, China estaba practicando un sistema de listas positivas, mediante el cual los inversores extranjeros solo podían invertir en los sectores de la lista. Por tanto, el sistema de listas negativas amplía sustancialmente el margen de inversión para los inversores extranjeros.
El "Trato nacional previo al establecimiento + Lista negativa" ("el Sistema") refleja un cambio importante en el modo administrativo de la inversión extranjera en China: por un lado, el control de China sobre los inversores extranjeros se ha reducido de "bajo regulación al principio etapa de entrada y trato nacional después de la etapa de entrada ”a“ trato nacional previo al establecimiento ”; por otro lado, las restricciones de China al alcance de la inversión para los inversores extranjeros se han reducido de "inversión únicamente en industrias dentro de la Lista Positiva" a "inversión en todas las industrias fuera de la Lista Negativa".
Con base en el Sistema, la Ley de Inversión Extranjera establece un modo administrativo, lo que constituye un gran avance en la política de liberalización y facilitación de las inversiones de China, así como en el sistema de acceso a los mercados. [3]
Esta publicación, como tercer artículo de Serie de leyes de inversión extranjera de China, presentará brevemente la etapa de desarrollo del Sistema y los aportes de la Ley de Inversión Extranjera al mismo. Mi cuarto artículo (de próxima publicación) explicará con más detalle los cambios en la Lista negativa.
I. De la "lista positiva" al sistema actual
1. Establecimiento del sistema de listas positivas
Antes del Sistema, China había adoptado un modo administrativo de "lista positiva" para la inversión extranjera, es decir, especificando las áreas en las que se permite la inversión extranjera. En 1995, la ex Comisión Estatal de Planificación, la ex Comisión Estatal de Economía y Comercio y el ex Ministerio de Comercio Exterior y Cooperación Económica promulgaron el Catálogo de Orientaciones para las Industrias de Inversión Extranjera (外商 投资 产业 指导 目录), que estipulaba tres categorías de inversión extranjera , incluidas las industrias de inversión extranjera alentadas, las industrias de inversión extranjera restringida y las industrias de inversión extranjera prohibidas, estableciendo así un modo administrativo de "lista positiva" para la inversión extranjera en China.
2. Piloto del sistema
El 29 de septiembre de 2013, la Zona de Libre Comercio de Shanghai (FTZ) comenzó a poner a prueba el sistema de "Trato nacional previo al establecimiento + Lista negativa". [4] Desde entonces, China ha ampliado continuamente el alcance piloto, mientras que el número de industrias restringidas en la Lista Negativa ha ido disminuyendo gradualmente.
3. Promoción del Sistema a nivel nacional
El 3 de septiembre de 2016, el Comité Permanente de la Asamblea Popular Nacional (APN), basándose en la experiencia adquirida con el TLC, modificó cuatro leyes relacionadas con la inversión extranjera, incluida la Ley de la República Popular de China sobre empresas conjuntas chino-extranjeras. (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), la Ley de la República Popular China sobre Empresas Cooperativas Sino-extranjeras (中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法), la Ley de la República Popular China sobre Empresas con Fondos Extranjeros (中华人民共和国 外资企业 法) y la Ley de la República Popular China sobre Protección de Inversiones de Compatriotas de Taiwán (中华人民共和国 台湾 同胞 法 保护 法), estableciendo así el Sistema, que luego se implementó a nivel nacional, por primera vez consuegro.
Del 19 al 21 de diciembre de 2018, el Partido Comunista de China declaró en la Conferencia de Trabajo Económico Central que relajaría el acceso al mercado para los inversores extranjeros, implementaría completamente el Sistema y permitiría que más sectores fueran operados por empresas de propiedad totalmente extranjera.
4. Establecimiento oficial del Sistema.
En diciembre de 2018, la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular de China (Proyecto de Norma I) (中华人民共和国 外商 投资 法 (草案)) (“el Primer Borrador”) estipuló el Sistema en el Artículo 4. [5] Durante la deliberación de la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular de China (Proyecto de Norma II) (中华人民共和国 外商 投资 法 (草案) (二次 审议 稿)) (“el Segundo Borrador”), algunos miembros del Comité Permanente de la APN propuso que el Artículo 4 del Primer Borrador solo estipulaba la implementación del Sistema, pero no dio una explicación clara al respecto. [6] En consecuencia, el Segundo Borrador agregó más detalles, especificando la definición de trato nacional previo al establecimiento (es decir, el trato otorgado a los inversionistas extranjeros y sus inversiones en las etapas de establecimiento, adquisición y expansión de la empresa, que no es menos favorable que el otorgado a los inversionistas nacionales y sus inversiones), y el modo de cooperación entre “el trato nacional previo al establecimiento” y “la Lista Negativa” (es decir, China otorgará trato nacional a la inversión extranjera en industrias fuera de la Lista Negativa). [7]
Con la adopción de la Ley de Inversión Extranjera por parte de la APN el 15 de marzo de 2019 y su implementación oficial el 1 de enero de 2020, el Sistema ya está oficialmente establecido. [8]
II. Mejoramiento del Sistema por Ley de Inversiones Extranjeras
1. Definición del trato nacional previo al establecimiento
Según el artículo 4 de la Ley de Inversión Extranjera, “el trato nacional previo al establecimiento” se refiere al “trato dado a los inversionistas extranjeros y sus inversiones durante la etapa de acceso a las inversiones, que no es menos favorable que el otorgado a sus contrapartes nacionales”. Antes de eso, China solo otorgó la obligación de trato nacional a los inversores extranjeros después de la etapa de entrada. La Ley de Inversión Extranjera ahora amplía la obligación de trato nacional a la etapa de acceso a la inversión, cubriendo así todo el ciclo de vida de la inversión extranjera. La etapa de acceso de la inversión extranjera generalmente incluye inversiones nuevas (por ejemplo, establecimiento, adquisición y expansión de empresas) y fusiones y adquisiciones por parte de inversores extranjeros.
El otorgamiento de trato nacional a los inversionistas extranjeros en la etapa inicial de entrada significa que las diversas actividades de inversión de los inversionistas extranjeros gozarán de los mismos derechos y autonomía, por ejemplo, en la supervisión y fiscalidad nacionales, como los inversionistas nacionales, y el proceso de inversión será más transparente. conveniente y predecible. [9]
2. Mayor acortamiento de la lista negativa
La “Lista Negativa” se establece como una excepción a la regla general del “trato nacional previo al establecimiento”, y debemos combinarlas para comprender plenamente el alcance de la obligación de trato nacional. Según el artículo 4 de la Ley de Inversiones Extranjeras, la Lista Negativa se refiere a las medidas administrativas especiales estipuladas por China para el acceso de la inversión extranjera a industrias específicas. China otorgará trato nacional a la inversión extranjera en industrias fuera de la Lista Negativa emitida o aprobada por el Consejo de Estado.
Para cooperar con la implementación de la Ley de Inversión Extranjera, la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma y el Ministerio de Comercio emitieron las Medidas Administrativas Especiales (Lista Negativa) para el Acceso a la Inversión Extranjera (Edición 2019) (外商 投资 准入 特别 管理 措施 (负面清单) (2019 年 版)) (“la Lista Nacional”) y las Medidas Administrativas Especiales (Lista Negativa) para el Acceso de Inversión Extranjera en la Zona Piloto de Libre Comercio (Edición 2019) (自由 贸易 试验 区 外商 投资 准入 特别 管理 措施(负面 清单) (2019 年 版)) (“la Lista FTZ”) en 2019. Ambas listas entraron en vigor el 30 de julio de 2019. [10]
De hecho, China ha relajado las restricciones a los inversores extranjeros, porque las industrias fuera de la Lista Negativa son mucho más que las que anteriormente estaban dentro de la Lista Positiva.
III. Importancia de establecer el Sistema en la Ley de Inversión Extranjera
La mayor importancia de establecer el Sistema en la Ley de Inversión Extranjera es que el gobierno chino ha cambiado aún más el modo administrativo de examen y aprobación caso por caso de la inversión extranjera, formando gradualmente un sistema administrativo de “presentación + lista negativa”. Esto mejorará continuamente la transparencia y la previsibilidad del acceso a la inversión extranjera para satisfacer la demanda final que plantea la creciente apertura del mercado.
[1] 投资海南：《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>
[2] 中国政府网：《2015<政府工作报告>缩略词注释》2015年3月11日发布<http://www.gov.cn/xinwen/2015-03/11/content_2832629.htm>
[3] 处月归藏：《准入前国民待遇和负面清单》2019年11月26日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/sti3RetnX7yf-OOIxXvnNA>
[4] 第一 财经 ： 《力推 准入 前 国民 待遇 ， 中国 再 释放 改善 外资 环境 信号》 2018 年 6 月 11 日 发布 <https://baijiahao.baidu.com/s?id=1602989653858134843&wfr=spider&for= pc>
[5] 《外商投资法草案首次提请最高立法机关审议，有望实现外资三法合一》, http://www.npc.gov.cn/npc/c35807/201812/2c26fb541e8c4306874668c247610fb9.shtml
[6] 朱宁宁：《对何为准入前国民待遇作出解释》2019年1月29日于《法制日报》发布<http://www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/cwhhy/13jcwh/2019-01/30/content_2071311.htm >
[7] 《中华人民共和国 外商 投资 法 （草案） （二次 审议 稿）》 第四 条。
[8] 法治营商：《我国外商投资“准入前国民待遇+负面清单”制度 ──法治化营商环境政策梳理系列之（二）》2019年5月17日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/uKGJM61VPD_w59jR0G0sFw>
[9] 捷 铭 律师 ： 《不得不 防 的 外商 投资 准入 前 国民 待遇 + 负面 清单 的 坑 —— 外商 投资 法律 风险 分析》 2019 年 11 月 26 日 发布 <https: //mp.weixin.qq. com / s / prX1kOn49-uplttQRafxgQ>
[10] 投资海南：《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>
Foto de Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) en Unsplash
Colaboradores: Xiaodong dai 戴晓东
