Con cambios en el mecanismo de operación y gestión empresarial, la nueva legislación demuestra un mecanismo de protección optimizado y más accesible para la inversión extranjera.
De acuerdo con nuestra publicación anterior, Cambios e impactos de la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China en el marco regulatorio existente de China para la inversión extranjera (I), brindamos una breve introducción a los cambios e impactos en las formas de inversión extranjera regulada, el marco regulatorio de la inversión extranjera y la legitimidad de la estructura de la VIE derivada de la implementación de la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China (“la Ley”) y el “Reglamento de Implementación de la Ley de Inversión Extranjera de la República Popular China ”(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (“ el Reglamento ”, denominado colectivamente“ la nueva legislación ”con la Ley). Además, la nueva legislación también cambia el mecanismo anterior de operación y gestión empresarial de conformidad con "la Ley de la República Popular de China sobre empresas conjuntas de capital chino-extranjero" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "la Ley del Pueblo República de China sobre empresas conjuntas cooperativas sino-extranjeras ”(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业), y“ la Ley de la República Popular de China sobre empresas de propiedad totalmente extranjera ”(中华人民共和国 外资企业 法) (denominada colectivamente como "tres leyes de empresas con financiación extranjera"), y demuestra un mecanismo de protección optimizado y más accesible para la inversión extranjera. Esta publicación se centrará en estos dos temas.
I. Ajustar los modelos de funcionamiento y gestión empresarial para aumentar la flexibilidad en la gobernanza empresarial
1. Cambios en la naturaleza de la empresa y su estructura organizativa
De conformidad con el artículo 31 de la Ley, la forma organizativa, la estructura organizativa y las actividades de las empresas con financiación extranjera se regirán por la Ley de sociedades de la República Popular China ("la Ley de sociedades") y la Ley de sociedades de la República Popular China ("la Ley de sociedades"). etc. En particular, para las empresas de capital extranjero en forma de sociedades de responsabilidad limitada, el órgano superior de toma de decisiones ya no es el consejo de administración, sino la junta general de accionistas. Los asuntos importantes relacionados con el gobierno corporativo, tales como las diferentes autoridades de la junta general de accionistas y del consejo de administración, reglas de procedimiento, etc., se determinarán con referencia a las disposiciones relevantes de la Ley de Sociedades Anónimas. Por ejemplo, las resoluciones relacionadas con la modificación de los estatutos, el aumento o disminución del capital social y otras decisiones importantes ya no son asuntos que requieren el acuerdo unánime del consejo de administración, sino que requieren una mayoría de dos tercios de los votos válidos en la junta general de accionistas de conformidad con la Ley de Sociedades Anónimas.
2. Aplicación de la ley de contratos de empresas conjuntas / acuerdos de accionistas
De acuerdo con tres Leyes de Empresas de Capital Extranjero, los contratos de empresas conjuntas / cooperación, los documentos constitucionales y sus modificaciones sólo pueden entrar en vigor con la aprobación de la autoridad reguladora competente. Dado que la Ley ha eliminado el concepto de contratos de empresa conjunta / cooperación y ya no requiere que la empresa pase por el procedimiento de aprobación o archivo de registros en términos de sus estatutos, requisitos previos para la aprobación y validez de los contratos y artículos de empresa conjunta de asociación ya no son aplicables, y las autoridades reguladoras pertinentes ya no interferirán con el contenido específico de los acuerdos de accionistas y los estatutos de la empresa. [1]
Mientras tanto, las disposiciones sobre derechos importantes de los accionistas en el acuerdo de accionistas o en los estatutos serán más flexibles. Por ejemplo, la transferencia de capital ya no requerirá el consentimiento de la otra parte de la empresa conjunta o cooperación. En cambio, se aplica el artículo 71 de la Ley de Sociedades Anónimas, que estipula que la transferencia de capital de una sociedad de responsabilidad limitada puede realizarse con el consentimiento de los accionistas con más de la mitad de las acciones. Mientras tanto, los accionistas también pueden llegar a un acuerdo que restrinja la transferencia de capital diferente a los previstos en la Ley de Sociedades Anónimas.
3. Período de transición y conservación de los convenios vigentes
Antes de la implementación de la Ley, la estructura organizativa y la forma organizativa de las empresas existentes pueden ser incompatibles con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas o la Ley de Sociedades Anónimas. Por lo tanto, la Ley estipula un período de transición de cinco años, durante el cual las empresas existentes pueden ajustar su estructura organizativa y documentos constitucionales, o continuar reteniéndolos, pero deben pasar por las formalidades de modificación una vez vencido el período de transición.
II. Mejorar el mecanismo de protección complementaria de la inversión extranjera para la apertura del mercado
1. Establecer y mejorar el sistema de servicios para la inversión extranjera.
El artículo 16 de la Ley otorga a las empresas de capital extranjero el derecho a participar en actividades de contratación pública mediante una competencia leal; El artículo 15 del presente, por un lado, estipula el derecho de las empresas de capital extranjero a tener igual acceso al trabajo de establecimiento de normas, por otro lado, aclara que las empresas de capital extranjero no serán perjudicadas debido a condiciones injustas como la estructura de propiedad, estructura organizativa, nacionalidad del inversor o marca del producto, etc. Estas disposiciones son una respuesta a las solicitudes de los principales socios comerciales de China para aflojar su entrada en el mercado. Sin embargo, cuando aún existen inconsistencias entre estas disposiciones y las normas nacionales y los reglamentos específicos sobre la contratación nacional, es necesario emitir más documentos de orientación.
2. Fortalecer la protección de los derechos de propiedad intelectual.
Además de las disposiciones sobre inversión de capital extranjero en China, la Ley reafirma la posición de China sobre el fortalecimiento de la protección de los derechos de propiedad intelectual extranjeros. El tema clave de la negociación comercial chino-estadounidense es la protección de los derechos de propiedad intelectual de la inversión extranjera en China. La Ley y el Reglamento estipulan claramente una serie de medidas para fortalecer la protección de los derechos de propiedad intelectual de la inversión extranjera, tales como prohibir la transferencia obligatoria de tecnología, proteger los secretos comerciales y fortalecer la aplicación de la ley de los derechos de propiedad intelectual, todo lo cual demuestra una regulación regulatoria optimizada. marco para proteger los derechos de propiedad intelectual de los inversores extranjeros. [2]
Después de estas dos publicaciones, tenemos una mejor comprensión de los principales cambios en el marco regulatorio de inversión extranjera de China provocados por la implementación de la nueva legislación. Sin embargo, no podemos ignorar que la implementación sin problemas de la nueva Legislación requiere una mayor abolición o ajuste de la legislación actual y las políticas relevantes relacionadas con la inversión extranjera, además de las tres Leyes de Empresas con Fondos Extranjeros. En la actualidad, el Ministerio de Comercio, la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma, el Ministerio de Justicia y otros departamentos ya han mejorado y continuarán mejorando de manera integral la legislación pertinente vigente, y las autoridades reguladoras pertinentes también han estado aclarando y explicando constantemente las difíciles cuestiones en el proceso de implementación de la ley. Se cree que el cambio fluido del antiguo marco regulatorio de la inversión extranjera a uno nuevo se logrará eventualmente gracias a los esfuerzos de todas las partes.
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
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Colaboradores: Xiaodong dai 戴晓东
